Получение налогового вычета при ликвидации иностранной компании

Полное сопровождение при оформлении налогового вычета по НДФЛ в результате получения активов при ликвидации иностранной компании.

Услуга включает в себя:

• Ведение ликвидации иностранной компании (взаимодействие с регистрационным агентом).
• Подготовка финансовой отчетности КИК и сопутствующих документов.
• Сопровождение подачи декларации 3-НДФЛ по доверенности, включая период камеральной проверки.
• При необходимости, оспаривание результатов в вышестоящем налоговом органе.

Стоимость услуг

Стоимость услуг определяется исходя из сложности и конкретной ситуации (количество компаний, виды активов КИК и т.п.).

Стоимость устной консультации:

• Ведущий консультант — 8 000 руб./час.
• Партнер или руководитель департамента — 12 000 руб./час.

Здесь приведены комментарии к Федеральному закону от 19.02.2018 № 34-ФЗ по второму этапу декларирования активов, полученных при ликвидации иностранной компании с учетом продления срока ликвидации до 01.03.2019 г.

По ссылке приводятся комментарии по второму этапу декларирования активов, полученных при ликвидации иностранной компании. Более ранняя информация по первому этапу декларирования сохранена нами без изменений для возможности сравнения. При этом в комментариях по второму этапу декларирования мы не дублируем уже ранее опубликованные нами тексты, а приводим только отличия. Таким образом, данные комментарии рассчитаны уже на «опытного пользователя».

При этом последовательность шагов, приведенная ниже, остается актуальной и для второго этапа декларирования.

Краткая информация по теме.

• Согласно п. 60 ст. 217 НК РФ не подлежат обложению НДФЛ доходы (включая денежные средства — с учетом изменений по второму этапу декларирования) в виде стоимости полученного имущества (имущественных прав), полученные при ликвидации иностранной компании налогоплательщиком-акционером (контролирующим лицом), имеющим право на получение таких доходов.
• В качестве активов, которые можно получить при ликвидации, рассматриваются обычно следующие:
  • Ценные бумаги, в т.ч. учитываемые на инвестиционных счетах.
  • Права требования по займам, которые были выданы например на российскую компанию.
  • Доли в уставных капиталах российских компаний.
  • Недвижимость.
  • Денежные средства (с учетом изменений по второму этапу декларирования).
• Вычет предоставляется при одновременно выполнении следующих условий:
  • налогоплательщик представил в ИФНС одновременно с налоговой декларацией заявление, составленное в произвольной форме, об освобождении таких доходов от налогообложения — с указанием характеристик полученного имущества (имущественных прав) и ликвидируемой (прекращаемой) иностранной организации. Дополнительно налогоплательщиком должны быть приложены документы, содержащие сведения о стоимости имущества по данным учета ликвидируемой иностранной организации;
  • процедура ликвидации иностранной организации завершена до 28.02.2018 г. Также в п. 60 ст. 217 НК РФ содержатся некоторые особенности использования данного критерия (не приводятся в данном тексте в целях упрощения восприятия).
    Таким образом, не следует подавать заявление на вычет, если иностранная компания еще не ликвидирована на момент подачи заявления. Также рекомендуется, чтобы получение активов и ликвидация иностранной компании произошли в одном налоговом периоде (календарный год).
    Однако по мнению Минфина РФ (Письмо Минфина РФ № 03-04-07/38526 от 01.07.2016) законодательство не ставит освобождение полученного налогоплательщиком дохода от налогообложения в зависимость от момента получения им имущества (имущественных прав) при ликвидации иностранного юридического лица. Порядок ликвидации иностранной организации определяется в соответствии с законодательством иностранного государства и может предусматривать различный порядок расчетов с учредителями, в том числе после завершения процедуры ликвидации.
• Стоимость имущества по данным учета ликвидируемой иностранной организации определяется на дату получения имущества (имущественных прав) от такой иностранной организации, но не выше рыночной стоимости. Таким образом, рекомендуется составить промежуточный ликвидационный баланс (в котором будет указана стоимость имущества/имущественных прав) и передаточный акт на одну и ту же дату. Совпадение дат необходимо, чтобы исключить подозрения налоговых органов, что между датой баланса и датой передаточного акта могли произойти какие-либо изменения в учете ликвидируемой организации.
• Необходимость составления промежуточного ликвидационного баланса прямо не прописана в НК РФ. Однако по нашему мнению его составление необходимо по следующим причинам:
  • Ликвидационный баланс на дату ликвидации уже должен быть нулевым, поэтому он не подходит для целей вычета.
  • Единственной формой отчетности (в т.ч. и по МСФО), показывающей стоимость активов на дату, является именно баланс.
  • Таким образом, логично составление именно промежуточного ликвидационного баланса.
  • Также по нашему мнению, потребуются расшифровки к балансу о составе активов и в отдельных случаях — расшифровки о входящих остатках.

Для информации сообщаем, что ранее действовала норма, согласно которой стоимость должна была определяться по данным учета организации на дату ее ликвидации.

• При первом этапе декларирования описанная налоговая льгота могла применяться, если активы получены в виде неденежных средств. При получении «ликвидационных активов» деньгами сумма полученных денежных средств подлежала обложению НДФЛ.
• Пункт 2 статьи 220 НК РФ («Имущественные налоговые вычеты») был дополнен положением (пп. 2.1), согласно которому при реализации «ликвидационных активов» налоговый вычет может предоставляться в размере стоимости такого имущества. В частности:
  • При продаже имущества, полученного при ликвидации иностранной организации налогоплательщиком-акционером, такой налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих доходов от продажи такого имущества на сумму, равную стоимости имущества по данным учета ликвидированной организации, но не выше рыночной стоимости такого имущества (имущественных прав).
  • Указанная рыночная стоимость определяется с учетом ст. 105.3 НК РФ (статья регулирует налогообложение сделок между взаимозависимыми лицами).

В результате прогнозирования, как будет выстраиваться практика рассмотрения территориальной налоговой инспекцией документов на получение вычета, и основываясь на практике первого этапа декларирования, нами была разработана следующая последовательность действий. Данная последовательность приводится лишь с целью ознакомления о масштабе мероприятий без учета особенностей конкретных ситуаций.

Обращаем внимание, что отдельные этапы сознательно не указываются нами в данной последовательности.

Шаг 1. Подача физическим лицом до 28 февраля 2019 г. декларации в рамках закона об амнистии капиталов физических лиц.

• Декларируется факт владения иностранной компанией (прямое владение через акции или владение через договор номинального владения).
• К декларации прилагается нотариально заверенная копия договора номинального владения имуществом (если владение иностранной компанией осуществляется через такой договор).
• В случае если специальная декларация не подается, дальнейшие этапы также возможны.

Шаг 2. Перевод акций КИК от номинального держателя на бенефициара (актуально, если владение КИК осуществляется через номинального акционера).

Данный шаг рекомендуется для четкого формального соответствия нормам п.60 ст.217 НК РФ, однако не является обязательным и необходим в большей степени для соответствия требованиям к процедуре распределения активов в конкретной юрисдикции.

«доходы (за исключением денежных средств) в виде стоимости имущества (имущественных прав), полученного при ликвидации иностранной организации (прекращении (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица), налогоплательщиком — акционером (участником, пайщиком, учредителем, контролирующим лицом иностранной организации или контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица)...»

• Оформляется трансфер акций КИК от номинального акционера на бенефициара.
• Данный трансфер не подлежит налогообложению у бенефициара на основании комплекса норм: п.7 ст.4 Закона о налоговой амнистии; пп.82 п.3 ст.39 НК РФ; п.2 ст.41 НК РФ.
• Обязательно указание номинального держателя в специальной декларации для того, чтобы данная налоговая льгота действовала.

Шаг 3. Подготовка промежуточного ликвидационного баланса КИК.

Подготовка финансовой отчетности необходима для того, чтобы имущество (имущественные права), полученное бенефициаром при ликвидации иностранной компании не облагалось НДФЛ согласно п. 60 ст. 2017 НК РФ, а также для получения имущественного налогового вычета при дальнейшей такого имущества в соответствии с п.2.1 ст.220 НК РФ, согласно которому:

«при продаже имущества (имущественных прав), полученного при ликвидации иностранной организации (прекращении (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица) налогоплательщиком — акционером (участником, пайщиком, учредителем, контролирующим лицом иностранной организации или контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица), доходы которого в виде такого имущества (имущественных прав) освобождались от налогообложения в соответствии с пунктом 60 статьи 217 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов от продажи такого имущества (имущественных прав) на сумму, равную стоимости имущества (имущественных прав) по данным учета ликвидированной организации на дату получения имущества (имущественных прав) от такой организации, указанную в документах, прилагаемых к заявлению налогоплательщика, представляемому в соответствии с абзацем вторым пункта 60 статьи 217 настоящего Кодекса, но не выше рыночной стоимости такого имущества (имущественных прав), определяемой с учетом статьи 105.3 настоящего Кодекса»

Таким образом, стоимость ценных бумаг, получаемых бенефициаром, определяется по данным учета ликвидированной иностранной организации на дату получения ценных бумаг от такой иностранной организации, но не выше рыночной стоимости. Ранее действовала норма, что стоимость должна быть определена по данным учета организации на дату ее ликвидации, что являлось трудновыполнимым условием с точки зрения самой процедуры ликвидации.

С учетом этого:

• Проводится подготовка финансовой отчетности. Возможно применение МСФО. Функциональная валюта может быть выбрана в соответствии с той валютой, в которой осуществляется учет стоимости ценных бумаг иностранным банком.
• В промежуточном ликвидационном балансе фиксируется стоимость активов на дату промежуточного ликвидационного баланса. На эту же дату оформляется передаточный акт на передачу активов акционеру — физическому лицу. Совпадение дат необходимо, чтобы исключить подозрения налоговых органов, что между датой баланса и датой передаточного акта могли произойти какие-либо изменения в учете ликвидируемой организации.
• В случае если в составе активов — ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, иностранный банк должен выдать выписку с брокерского (или иного) счета, в котором будет отражена стоимость ценных бумаг на дату, максимально приближенную к дате ликвидационного баланса.
• Рекомендуется привлечь независимого оценщика в РФ для оценки рыночной стоимости активов. На основании заключения оценщика отразить стоимость активов в промежуточном ликвидационном балансе. В этом случае для налоговых органов в РФ будет более привычное подтверждение рыночной стоимости.

Шаг 4. Запуск процедуры ликвидации КИК.

• Процесс ликвидации рекомендуется завершить до 31.12.2018 г.(в рамках второго этапа декларирования увеличен срок завершения процедуры ликвидации иностранной организации до 28.02.2019 года).
  Это связано с тем, что Контролирующие органы высказали мнение о том, что прибыль КИК не учитывается при определение налоговой базы у контролирующего лица, в случае если ликвидация компания завершена до даты признания прибыли КИК.
  Так в своих письмах Минфин России указал что если контролирующее лицо прекратило участие в контролируемой этим лицом иностранной компании по причине ее ликвидации до даты признания дохода в виде прибыли контролируемой иностранной компании согласно подпункту 12 пункта 4 статьи 271 Кодекса, прибыль этой контролируемой иностранной компании не учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика — контролирующего лица. А также уведомление о контролируемых иностранных компаниях в отношении такой иностранной компании не представляется (Письма Минфина России от 09.09.2016 N 03-01-23/53051, от 03.08.2016 N 03-01-23/45751, Письмо Минфина России от 20.07.2016 N 03-03-06/42552).
  Обосновал Минфин это тем, что признание российского лица контролирующим иностранную компанию осуществляется на дату получения дохода в виде прибыли КИК. При этом прибыль КИК признается в доходах контролирующего лица 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания периода, за который в соответствии с личным законом такой компании составляется финансовая отчетность за финансовый год, а в случае отсутствия в соответствии с личным законом такой компании обязанности по составлению и представлению финансовой отчетности — 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания календарного года, за который определяется ее прибыль.
  Соответственно по мнению контролера, если на момент признания прибыли КИК в доходах контролирующего лица этот КИК ликвидирован, у контролирующего лица не возникает налогооблагаемого дохода и обязанности подавать уведомление о КИК.
  Соответственно, основываясь на разъяснениях Минфина, если контролирующее лицо осуществит ликвидацию КИК до 31.12.2018 г. у него не возникнет обязанности подавать уведомление о КИК за 2017 г., а также учитывать прибыль КИК в доходах.
  При этом, законодательно момент признания российского лица, контролирующим, не определен, а также не установлен порядок признания прибыли в доходах контролирующего лица в случае ликвидации КИК, что создает определенные риски. Но данные письма можно использовать в свою пользу, в случае возникновения претензий со стороны налоговых органов.
• В любом случае ликвидацию КИК необходимо завершить до 28.02.2019 г., чтобы КИК не была признана налоговым резидентом РФ (ст.246.2 НК РФ) с соответствующими налоговыми последствиями.
• Исходя из практики, процесс проведения добровольной ликвидации компании состоит из следующих шагов

На примере BVI:

• Вынесение Резолюции о проведении ликвидации компании — внутренний документ компании, представляет собой, де-юре, лишь намерение и решение компании о проведении ликвидации.
• Вынесение Резолюции о назначении Ликвидатора — документ, с которого, в соответствии со ст. 202 Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях, 2004 (далее — «Закон») официально начинается ликвидация компании
• В течение 14 дней после вынесения Резолюции о назначении, Ликвидатор подает в Регистр форму R501, к которой прикладывает следующие документы:
  • Notice of the Liquidator’s appointment— уведомление о назначении Ликвидатора.
  • The declaration of solvency made by the directors— документ, в котором директор под свою ответственность указывает, что компания в состоянии отвечать по обязательствам своим имуществом. Законом к Декларации предъявляются следующие требования:
    • Документ должен быть составлен не ранее чем за 4 недели до вынесения Резолюции о назначении Ликвидатора.
    • Документ должен содержать баланс активов и пассивов компании. В то же время, ст. 204 (2) Закона предусматривает, что Ликвидатор не обязан подавать обозначенный баланс вместе с Декларацией в Регистр компаний. Копия Декларации вместе с балансом активов и пассивов должна храниться в офисе Регистрационного агента компании. Основной риск предоставления в Регистр баланса активов и пассивов компании, с указанием их полной стоимости, прогнозируется в отсутствии надежности хранения Регистром информации и наличии «человеческого фактора», результатом которого может являться обнародование сведений по компании на таких ресурсах, как offshoreleaks.icij.org
    • Copy of the liquidation plan — документ, в котором указывается причина ликвидации, срок, данные Ликвидатора и т.д. Документ должен быть составлен не ранее чем за 6 недель до вынесения Резолюции о назначении Ликвидатора.
• В течение 30 дней после начала процедуры ликвидации опубликование сведений о назначении Ликвидатора.
• Распределение активов компании.
• По завершению ликвидации, Ликвидатор подает в Регистр форму R502 о завершении процедуры Ликвидации.
• Регистр вычеркивает компанию из Реестра и выдает Certificate of dissolution компании.
• Ликвидатор публикует в соответствующем источнике сведения о том, компания была ликвидирована.

На примере Белиза:

В соответствии с Законом Белиза о международных коммерческих компаниях, процедура ликвидации компании состоит из следующих шагов:

• Вынесение Резолюции о начале ликвидации — документ подписывается либо директором компании (в случае, если компания не выпускала акции), либо акционером (при наличии акций).
• Вынесение Резолюции о назначении ликвидатора — документ подписывается директором.
• Подача в Регистр документа под названием «Articles of dissolution», к которому надлежит приложить:
  • Plan of dissolution — ликвидационный план, в котором указывается причина ликвидации, срок, данные Ликвидатора, заявление директора о том, что компания в состоянии отвечать по обязательствам своим имуществом.
  • Резолюцию акционеров, которой был утвержден ликвидационный план.
• Регистр принимает документы и регистрирует их в Реестре — именно с этого момента официально начинается ликвидация (или с даты, указанной в Articles of dissolution, но не превышающей 30 дней после подачи документов в Регистр).
• В течение 30 дней после подачи документов опубликование сведений о начале ликвидации (в газете Белиза и по месту основного ведения деятельности).
• Распределение активов в отношении акционеров компании.
• Подача в Регистр ликвидатором уведомления о завершении процедуры ликвидации — Регистр вычеркивает компанию из Реестра и выдает Certificate of dissolution.
• Опубликование сведений о завершении ликвидации компании (в газете Белиза и по месту основного ведения деятельности).

На примере Маршалловых Островов:

В соответствии с Business Corporations Act [52 MIRC Part I], порядок ликвидации компании, зарегистрированной на Маршалловых Островах, состоит из следующих шагов:

• 1. Проведение собрания акционеров, в рамках которого акционеры подтверждают свое согласие на ликвидацию компании. Подтвердить свое согласие акционеры могут также в письменной виде, без проведения собрания.
• 2. Подача в Регистр документа Articles of dissolution (Свидетельства о ликвидации). В данном документе должны быть указаны следующие сведения: название компании; дата подачи Articles of Incorporation (Свидетельство о регистрации компании); решение компании о ликвидации; информация в отношении того, каким образом акционеры подтвердили свое согласие на ликвидацию компании; заявление о том, что директора компании становятся ответственными лицами в целях проведения ликвидации компании.

Ликвидация считается завершенной с момента подачи Articles of dissolution в Регистр.

Шаг 5 (параллельно с шагом 4). Актуально, если в составе активов — ценные бумаги. Физическое лицо открывает личный инвестиционный счет за пределами РФ (или на территории РФ), на который будут переведены ценные бумаги.

• Физическое лицо в течение месяца с даты открытия счета подает в ИФНС по месту жительства сообщение об открытии счета в иностранном банке.
• Иностранный банк переводит ценные бумаги со счета ликвидируемой КИК (в интервале между датой промежуточного ликвидационного баланса и датой ликвидации) на личный инвестиционный счет физического лица в этом же банке. Необходимо отражать в сопутствующих документах именно движение ценных бумаг, но не движение денежных средств.
• Документ о передаче ценных бумаг (передаточный акт, выписка со счета и т.п.) будет предоставлен в ИФНС, как документ, подтверждающий зачисление ценных бумаг на личный инвестиционный счет физического лица.
• Таким образом, физическое лицо имеет личный инвестиционный счет за пределами РФ, на котором учитываются ценные бумаги (не денежные средства), полученные от КИК.

Шаг 6. Актуально, если в составе активов — ценные бумаги. Физическое лицо в течение года получает от иностранного банка доход в виде денежных средств от обращения ценных бумаг.

• До 01.01.2018 мы рекомендовали зачислять денежные средства от иностранного банка на счет в банке на территории РФ, т.к. в противном случае данные операции, проведенные за пределами РФ, могут квалифицироваться контролирующими органами как незаконные валютные операции с наложением административного штрафа (от ¾ до 100%).
• Согласно Закону от 28 ноября 2015 г. N 350-ФЗ абзац шестой подпункта «а» пункта 1 статьи 2 настоящего Федерального закона вступил в силу с 1 января 2018 года. Указанный абзац вводит в состав разрешенных операций по счетам резидентов в иностранных банках операции по отчуждению внешних ценных бумаг, прошедших листинг на биржах согласно перечню в Приказе ФСФР РФ от 27.04.2007 N 07-51/пз-н.

Шаг 7. Физическое лицо подает декларацию по НДФЛ, заявляя при этом:

• Освобождение от НДФЛ (процедура описана в Шаге 3) и прилагая необходимые документы.
• Доход от продажи актива (если данный факт продажи произошел в том же налоговом периоде, в котором было получение активов при ликвидации).

Вся информация по теме.

• Комментарии к закону от 19.02.2018 № 34-ФЗ об освобождении от налогообложения доходов, полученных при ликвидации КИК — второй этап декларирования
• Подача добровольной декларации в связи с законом об амнистии капиталов, консультации
• Комментарии к закону от 19.02.2018 № 33-ФЗ о налоговой амнистии — второй этап декларирования
• Зарубежные банки требуют отчитываться в налоговой РФ
• Подача отчета о движении денежных средств по иностранным счетам
• Подача уведомления об участии в иностранных организациях (КИК), консультации
• Юрисдикция, не попадающая под «закон о КИК»
• Обзор закона о деофшоризации
• Обзор закона об амнистии капиталов физических лиц.
• Трактовки норм законодательства о КИК и налоговой амнистии на примере декларирования иностранного инвестиционного счета. Прогнозы по применению норм.