ЕС планирует введение общего теста для определения размера минимального присутствия

В конце декабря 2021 года Европейская комиссия опубликовала проект Директивы, которая устанавливает правила для предотвращения неправомерного использования подставных компаний для незаконных налоговых целей, и вносит поправки в Директиву 2011/16/ЕС (Директива ATAD 3).

Основная идея данной Директивы — это установление общеевропейского минимального теста наличия налогового присутствия в странах ЕС, нарушение которого приведет к потере определенных налоговых льгот. В свою очередь тест содержит в себе три «проходных» («gateaway») критерия. При наличии хотя бы одного компания-резидент ЕС, независимо от своей юридической формы, будет обязана подать декларацию в свой налоговый орган с указанием, соответствует ли оно минимальным требованиям к присутствию.

Три «проходных» критерия наличия присутствия, о которых необходимо отчитаться

Компания-резидент ЕС обязуется подать декларацию при соответствии хотя бы одному критерию:

• Более 75 % доходов компании за два предыдущих налоговых года составляют мобильные или пассивные доходы (географию деятельности сложно идентифицировать и отнести к определенной юрисдикции, на балансе компании числятся яхты и другая дорогая недвижимость согласно положению (5) Вводной части Директивы)
• Компания занимается трансграничной деятельностью
• Компания передала на аутсорсинг администрирование повседневных операций и принятие решений по важным функциям в предыдущие два налоговых года.

Существует ряд конкретных исключений из вышеуказанного правила, в первую очередь

• (i) Некоторые регулируемые финансовые компании (инвестиционные фонды)
• (ii) Компании с переводными ценными бумагами, котирующимися на регулируемом рынке
• (iii) Компании с не менее чем пятью штатными сотрудниками, осуществляющими деятельность, приносящую вышеупомянутый доход

В случае если компания отвечает вышеуказанным критериям, она вправе запросить освобождение от своих обязательств по отчетности при предоставлении доказательств того, что ее присутствие не уменьшает налоговые обязательства бенефициаров. Такое освобождение может быть предоставлено на 1 год с продлением до 5 лет.

Требования к отчетности

В своих налоговых декларациях компании ЕС должны самостоятельно оценить и доказать, что она соответствует минимальным требованиям к присутствию, а именно:

1. Наличие офисного помещения в собственности или аренде
2. Как минимум один активный банковский счет в ЕС
3. Соответствие одному из следующих показателей:
   1. Хотя бы один директор компании:
      1. Является резидентом или проживает вблизи юрисдикции компании
      2. Имеет квалификацию и полномочия для принятия управленческих решений
      3. Активно, самостоятельно и на регулярной основе использует свои полномочия
      4. Не является сотрудником третьей компании
   2. Большая часть сотрудников компании являются резидентами или живут вблизи юрисдикции компании, и эти сотрудники имеют квалификацию, требуемую для осуществления деятельности, приносящей доход

В случае признания компании подпадающей под требования отчетности, компания остается вправе опровергнуть данное решение. Для этого ей нужно обосновать экономическую целесообразность своей деятельности в государстве ЕС. Бремя доказывания опровержения лежит на компании и подлежит оценке налоговыми органами.

Последствия несоблюдения требований к отчетности

В случае если компания самостоятельно не оценит себя как обязанную соблюдать данные требования или не сможет опровергнуть уже вынесенное решение, то для нее наступают следующие последствия:

1. Другие страны ЕС не будут применять Соглашения об избежании двойного налогообложения и учитывать Директивы о материнских и дочерних компаниях, о процентах и ​​роялти в отношении операций данной компании. Тем не менее такие страны могут разрешить применение льгот в соответствии с внутренним законодательством или налоговыми соглашениями в отношении акционера подотчетной компании (т. е. сквозной режим, «look through treatment»).
2. Если хотя бы один акционер компании — резидент ЕС, то компанию признают налоговым резидентом страны налогового резидентства акционера в ЕС.
3. Налоговый орган выдаст измененный сертификат о налоговом резидентстве подотчетной компании, указывающий, что такая компания больше не имеет права на преимущества, предусмотренные соглашениями или соответствующими директивами ЕС.
4. Страны ЕС вправе вводить штрафы в размере до 5 % от годового дохода для компаний, не предоставляющих отчеты или представляющие некорректные отчеты.
5. Дополнительно страны ЕС могут потребовать от других стран-членов ЕС инициировать налоговую проверку при наличии подозрений, что компания ЕС не соблюдает положения Директивы.

Обмен налоговой информацией, вступление в силу

Планируется создание общеевропейской базы данных, доступной всем странам ЕС, где будет храниться информация о компаниях ЕС, обязанных отчитываться в своей налоговой декларации согласно требованиям о присутствии.

После принятия Директивы все государства-члены ЕС будут обязаны внедрить предложенные меры в свое внутреннее налоговое законодательство до 30 июня 2023 года и применить их до 1 января 2024 года.