Сопровождение процесса ICO в РФ в соответствии с законом «О цифровых финансовых активах и цифровой валюте»

С 1 января 2021 года вступает в силу принятый Федеральный закон «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ».

Это первый закон, который регулирует отношения в сфере оборота цифровой валюты в России (криптовалюты в том числе). Однако большая его часть посвящена все же цифровым финансовым активам.

Осенью планируется принятие других федеральных законов в развитие этой сферы, которые также будут касаться ответственности за нарушения требований при обращении цифровых финансовых активов и регламентировать выпуск цифровой валюты в России.

Цифровые финансовые активы

Цифровые финансовые активы — это цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного АО, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов. При этом, несмотря на схожесть, данный закон не регулирует обращение бездокументарных ценных бумаг (они регулируются, как и прежде, ФЗ «О рынке ценных бумаг» с особенностями, которые вносит данный закон для акций непубличного АО).

Кто может осуществлять выпуск цифровых финансовых активов на территории РФ:

• Российские ИП
• Коммерческие и некоммерческие организации

Решение о выпуске осуществляется в электронном виде, подписывается усиленной ЭЦП и должно содержать необходимые данные о цифровых финансовых активах, предусмотренные данным законом (наименование, кол-во, цену приобретения и т.п. данные). Размещается такое решение на сайте лица, осуществляющего выпуск.

Права, подтверждаемые цифровыми финансовыми активами, учитываются в информационной системе лица, которое их выпустило, но с привлечением оператора информационной системы.

При этом оператор информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, должен быть включен в реестр операторов информационных систем Банка России.

Оператор информационной системы (далее — ИС) должен утвердить и согласовать с Банком России в установленном данным законом порядке следующие правила:

• Правила внесения изменений в алгоритм программ ИС
• Требования к пользователям ИС
• Правила выпуска цифровых финансовых активов
• Правила привлечения операторов обмена цифровых финансовых активов
• Требования к защите информации и операционной надежности
• Способы учета активов, внесения записей о них в ИС
• Правила обеспечения доступа обладателей активов к ИС
• Порядок ведения реестра пользователей ИС
• Правила ведения реестра владельцев ценных бумаг в ИС

Исходя из анализа норм закона, оператор ИС должен иметь в штате таких сотрудников, помимо главного бухгалтера, как руководитель службы внутреннего контроля (контролер), руководитель службы управления рисками. Кроме того, к бенефициарным владельцам, а также к руководителю организации оператора и вышеназванным сотрудникам установлены специальные квалификационные требования и требования деловой репутации, которым они должны соответствовать (от наличия высшего образования и опыта работы в кредитной/финансовой организации до отсутствия судимости за умышленные преступления и т.п.).

В отношении пользователей ИС операторы должны включать следующую информацию:

• Сведения о пользователе
• Сведения для аутентификации пользователя
• Запись о том, в каком качестве пользователь находится в ИС: лицо, выпускающее цифровые финансовые активы, обладатель активов или оператор обмена активов

Все сделки с такими активами совершаются через оператора обмена цифровых финансовых активов. Операторами обмена цифровых финансовых активов могут быть кредитные организации, организаторы торговли, иные юридические лица, соответствующие требованиям настоящего закона и включенные в реестр операторов обмена цифровых финансовых активов. При этом это обязательно только российские юридические лица с уставным капиталом и чистыми активами не менее 50 млн. рублей (а если это некоммерческая организация, то ежегодный размер взносов в имущество должен быть не менее 50 млн. руб.). Более того, участниками (учредителями) таких лиц не могут быть оффшорные компании. Требования к штату сотрудников и их квалификации практически такие же, как и к операторам ИС.

Оператор ИС может быть одновременно оператором обмена цифровых финансовых активов. Оператор обмена активов должен утвердить и согласовать с Банком России правила обмена активов.

Чтобы АО могло выпускать акции в виде цифровых финансовых активов устав такого АО должен содержать необходимые для этого положения. Обыкновенные бездокументарные акции АО не могут конвертироваться в акции, являющиеся цифровыми финансовыми активами, и наоборот.

При этом, цифровые финансовые активы могут выпускать только АО, которые созданы после введения настоящего закона, т.к. закон запрещает вносить дополнения в устав об этом уже действующих АО.

Таким образом, если вы хотите организовать ICO в РФ, тогда вам потребуется:

• Зарегистрировать новое АО с 01.01.2021 г. или быть зарегистрированным индивидуальным предпринимателем
• Оформить усиленную ЭЦП и иметь официальный сайт в сети Интернет
• Заключить договор с оператором ИС и оператором обмена цифровых финансовых активов (это может быть одно и то же лицо)
• Утвердить и разместить решение о выпуске цифровых финансовых активов с помощью оператора ИС, которое должно содержать необходимые данные о цифровых финансовых активах, предусмотренные данным законом (наименование, кол-во, цену приобретения и т.п. данные).
• Через оператора ИС и оператора обмена цифровыми активами осуществлять сделки с цифровыми финансовыми активами

Цифровая валюта

Под цифровой валютой закон понимает совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей какого-либо государства или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций.

Выпуск цифровой валюты разрешен только с использованием технических средств и программно-аппаратных комплексов, находящихся на территории РФ.

При этом, указанный закон сам не регламентирует процедуру выпуска цифровой валюты и отсылает к федеральному законодательству, которого пока по сути не существует.

Российские юридические лица, а также филиалы/представительства иностранных организаций, зарегистрированные и действующие на территории РФ, а также физические лица, которые находятся в РФ не менее 183 дней в течение 12 месяцев подряд (т.е. налоговые резиденты), не могут принимать цифровую валюту в качестве встречного предоставления за передаваемые ими товары/работы/услуги. Т.е. оплата цифровой валютой чего-либо запрещена в РФ.

Судебная защита обладателей цифровой валюты осуществляется только в случае, если такие обладатели проинформировали в соответствии с налоговым законодательством РФ о факте наличия у них такой цифровой валюты и осуществления сделок с ней.

В РФ запрещается распространение информации о предложении и (или) приеме цифровой валюты в качестве встречного предоставления (т.е. в качестве средства платежа) за товары/работы/услуги.

Для целей ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма», а также ФЗ «Об исполнительном производстве» и других законов цифровая валюта признается имуществом.

Налоговые последствия

На текущий момент сложно прогнозировать четкие налоговые последствия данного закона. Однако можно сделать предварительные выводы.

С учетом того, что:

• Выпуск акций в виде цифровых финансовых активов все же назван акциями, и цифровые активы все же квалифицируются как имущество с точки зрения налогового законодательства,
• Нельзя использовать цифровую валюту как средство платежа, однако обмен не запрещен,

то можно сделать предварительные следующие выводы:

• Привлечение финансирования в форме ICO в РФ не должно приводить к налогообложению налогом на прибыль и НДС, поскольку это будет считаться вложением в капитал АО (если мы говорим о выпуске цифровых активов не индивидуальным предпринимателем).
• В случае обмена цифровой валюты или цифрового финансового актива на иной актив возникает операция обмена. Соответственно, при взаимозачете у обоих сторон обмена одновременно возникает и доход, и расход. При этом можно предположить, что у стороны, передающей цифровой финансовый актив, не будет возникать налогообложения НДС. Однако, у стороны, передающей, например, недвижимость в счет полученного цифрового актива, будет возникать налоговая база по НДС. У обеих сторон при этом возникает налогооблагаемая операция по налогу на прибыль.